北京一家電信技術(shù)公司的4名員工，為了保住公司的手機WAP業(yè)務(wù)，冒險上傳淫穢信息，通過(guò)在頁(yè)面中刊登有誘惑力的圖片，提高自己服務(wù)的吸引力，提高點(diǎn)擊率，4人因此被法院判定犯有傳播淫穢物品牟利罪，分別被判了5至3年不等的有期徒刑。
作為北京市首起因“高點(diǎn)擊量”追究相關(guān)人員刑事責任的案件，此判決引起社會(huì )高度關(guān)注。權威專(zhuān)家分析認為，從定罪量刑的角度，點(diǎn)擊量和傳播淫穢信息的數量，應該成為定罪量刑的兩個(gè)重要條件。
為了提高手機WAP點(diǎn)擊率，增加公司收入，北京輕點(diǎn)萬(wàn)維電信技術(shù)有限公司無(wú)線(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)部主管羅某指使自己手下員工楊某、丁某和袁某，在本公司內通過(guò)WAP業(yè)務(wù)上傳28張淫穢照片，點(diǎn)擊量超過(guò)8萬(wàn)次。12月20日上午，北京市西城區人民法院一審宣判，4名被告人被認定犯有傳播淫穢物品牟利罪，分別被判處5年至3年不等有期徒刑，而輕點(diǎn)萬(wàn)維公司則因單位犯罪被追繳違法所得。
據悉，這是北京市法院首次因“高點(diǎn)擊量”追究相關(guān)人員的刑事責任。
法官宣讀判決結果后，4名被告人的眼圈紅了，其中3人認為“量刑過(guò)重”，已明確表示將提起上訴。
法律界人士分析認為，和公訴機關(guān)指控的25萬(wàn)余次相比，法院經(jīng)過(guò)重新鑒定后認定的點(diǎn)擊量已有大幅度下降，4人被判處的刑罰也比首次開(kāi)庭時(shí)外界預計的10年以上有期徒刑明顯減輕。
利用手機傳播淫穢圖片被追刑責
據了解，北京輕點(diǎn)萬(wàn)維電信技術(shù)有限公司是一家為手機提供增值服務(wù)的公司，下設無(wú)限互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)部，被告人羅某是該部門(mén)的主管，楊某是該部門(mén)的業(yè)務(wù)經(jīng)理，另外兩人丁某和袁某都是該部門(mén)員工。
2007年1月1日至5月9日期間，為了提高手機WAP業(yè)務(wù)的點(diǎn)擊量，羅某想到了提供色情信息這條“捷徑”，用羅某自己的話(huà)說(shuō)，在WAP業(yè)務(wù)中提供色情信息，在行業(yè)內是個(gè)普遍現象。
羅某說(shuō)，他們的業(yè)務(wù)需要借助通信運營(yíng)商的平臺才能把手機內容傳播出去盈利，而運營(yíng)商對他們都有業(yè)績(jì)考核，排名后10%的供應商將會(huì )被淘汰。為了保住公司的這塊業(yè)務(wù)并盡可能多的營(yíng)利，他們開(kāi)始冒險上傳淫穢信息，通過(guò)在頁(yè)面中刊登有誘惑力的圖片，提高自己服務(wù)的吸引力，提高點(diǎn)擊率。
據介紹，在輕點(diǎn)萬(wàn)維公司內部，上傳到網(wǎng)絡(luò )的信息被分為“色”、“不太色”和“素”三類(lèi)，公司將根據各地分公司W(wǎng)AP業(yè)務(wù)的業(yè)績(jì)，隨時(shí)調整上傳信息的級別，以保證業(yè)務(wù)量的穩定。與此同時(shí)，輕點(diǎn)萬(wàn)維公司還會(huì )自己出錢(qián)購買(mǎi)消費卡，點(diǎn)擊自己公司的頁(yè)面訂購自己的業(yè)務(wù)，目的還是為了保住公司與運營(yíng)商的業(yè)務(wù)通道，為公司以后發(fā)展保留機會(huì )。
但在檢察機關(guān)看來(lái)，不論因為什么樣的原因，羅某、楊某等人傳播淫穢信息的行為都已經(jīng)觸犯了法律。起訴中，檢察機關(guān)確認輕點(diǎn)萬(wàn)維公司上傳的黃色圖片共有28張，點(diǎn)擊量超過(guò)25萬(wàn)次。
根據“兩高”的司法解釋?zhuān)阅怖麨槟康?，利用互?lián)網(wǎng)及移動(dòng)通訊終端傳播淫穢電子信息，且被點(diǎn)擊數達25萬(wàn)次以上的，屬于“情節特別嚴重”，可能被處以10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)等。
涉案圖片“點(diǎn)擊量”成量刑關(guān)鍵
記者發(fā)現，在該案審理過(guò)程中，被提到最多的詞匯莫過(guò)于“點(diǎn)擊量”，它不僅代表著(zhù)手機上網(wǎng)內容供應商的利潤數額，同時(shí)還決定著(zhù)4名被告人的命運。
果然，庭審期間，4名被告人的辯護人不約而同地對點(diǎn)擊量超過(guò)25萬(wàn)次的指控提出了異議。理由是，在“25萬(wàn)次”的點(diǎn)擊量中，很大一部分是輕點(diǎn)萬(wàn)維公司進(jìn)行“自點(diǎn)擊”湊數的，不應算在據以定罪量刑的“點(diǎn)擊量”內。
針對辯護人的辯護意見(jiàn)，法院對點(diǎn)擊量進(jìn)行了重新鑒定。負責重新鑒定的國家信息中心電子數據司法鑒定中心，在對28張淫穢圖片點(diǎn)擊量進(jìn)行鑒定的過(guò)程中，根據特定手機型號及特定互聯(lián)網(wǎng)IP，將為檢驗設備及網(wǎng)頁(yè)性能而進(jìn)行的頁(yè)面點(diǎn)擊數進(jìn)行了排除。同時(shí)考慮到組成一個(gè)頁(yè)面的所有圖片請求是集中發(fā)送的，還將60秒內所有由同一設備通過(guò)同一互聯(lián)網(wǎng)
IP地址向服務(wù)器發(fā)送的圖片請求視為由一次頁(yè)面點(diǎn)擊，據此計算得出了頁(yè)面點(diǎn)擊數量為82973次。這個(gè)數字最終成為法院定罪量刑的依據。正因為如此，4名被告人的刑期降低到了現在的5年至3年不等有期徒刑。
辯護人在庭審中還曾提出，被告人的行為都是在公司安排下從事的職務(wù)行為。其中，袁某雖然承認28張圖片都是經(jīng)她手進(jìn)行處理的，但是她的所有工作都由她的同事丁某安排，她根本就不知道那些圖片是如何上傳到網(wǎng)上的。另外3人都稱(chēng)，自己對如何上傳淫穢圖片毫不知情，而且都說(shuō)自己的行為完全是按照公司的工作安排進(jìn)行的，不是出于自己的主觀(guān)想法，即使公司從中獲得再多利益，自己也只是拿固定的工資。
公訴機關(guān)認為，雖然4名被告人傳播淫穢信息所得利益全部歸于公司，但法律并沒(méi)有要求，構成非法傳播淫穢物品牟利罪必須以為自己牟利為前提，因此被告人的行為也完全可以構成此罪。
“點(diǎn)擊量”定罪量刑再次引發(fā)關(guān)注
雖然4名被告人在上傳、傳播28張黃色圖片的過(guò)程中，知道自己的行為不對，可他們卻都沒(méi)有意識到自己是在犯罪，沒(méi)有想到后果會(huì )如此嚴重。在法庭上聽(tīng)到法官宣讀完判決書(shū)后，主犯羅某禁不住長(cháng)嘆一聲，另外3人的情緒則較為激動(dòng)，均表示對量刑結果難以接受。
據了解，“兩高”的司法解釋規定，傳播淫穢電子信息的，情節嚴重與否的標準就是點(diǎn)擊數，點(diǎn)擊數達到10000即可構成犯罪，點(diǎn)擊數達到5萬(wàn)以上的，則認定為“情節嚴重”，點(diǎn)擊數達到25萬(wàn)以上的，就將被認定為“情節特別嚴重”。
據了解，2004年四川曾審理過(guò)影響廣泛的“網(wǎng)絡(luò )色情第一案”，涉黃網(wǎng)站負責人鄧岷江因傳播淫穢物品罪被依法判處有期徒刑1年零6個(gè)月。在該案的審理過(guò)程中，公訴機關(guān)也是以點(diǎn)擊量作為主要犯罪依據。法院在宣判時(shí)指出，根據現有的網(wǎng)絡(luò )技術(shù)，一個(gè)人對一張圖片的點(diǎn)擊可以多次，點(diǎn)擊量與傳播的人次不能等同。因此，點(diǎn)擊量和獲利金額應該是定罪量刑的兩個(gè)重要條件。
北京大學(xué)刑法學(xué)教授陳興良對此表示認同。他認為，點(diǎn)擊量的確能夠在一定程度上體現犯罪行為的傳播范圍。但是，點(diǎn)擊量的概念不能等同于實(shí)際點(diǎn)擊數，應該將來(lái)自同一個(gè)來(lái)源的數次點(diǎn)擊進(jìn)行合并計算，也就是說(shuō)，還是應該以點(diǎn)擊率確定傳播范圍更加準確。另一方面，行為人上傳的淫穢信息的數量也應該作為量刑的參考條件，有時(shí)可能其上傳的信息很少，但卻引發(fā)了巨大的點(diǎn)擊率，也有可能行為人上傳了大量淫穢信息，但點(diǎn)擊率并不高。因此，從定罪量刑的角度，還是應該將兩者綜合進(jìn)行考慮。
對于司法解釋中確定的這個(gè)量刑標準，實(shí)踐中也有很大一部分人認為應該嚴格依法進(jìn)行判處。著(zhù)名刑辯律師錢(qián)列陽(yáng)就提出，點(diǎn)擊量和實(shí)際點(diǎn)擊量25萬(wàn)人次或25萬(wàn)人，所造成的社會(huì )惡劣影響差別并不大。還有律師認為，此案中把點(diǎn)擊率的多少作為判定社會(huì )危害性大小的尺度是合適的。因為網(wǎng)絡(luò )是個(gè)特殊的傳播媒體，通過(guò)網(wǎng)絡(luò )傳播不健康內容的危害與影響，會(huì )比常規傳播渠道的危害更大。
接受記者采訪(fǎng)的專(zhuān)家普遍認為，此案具有警示意義。在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的社會(huì )，某一行為的不慎，可能會(huì )帶來(lái)一系列不良的社會(huì )后果，甚至給行為人帶來(lái)牢獄之災。就像此案中涉嫌犯罪的都是大專(zhuān)以上學(xué)歷的知識分子，讓人惋惜?？梢哉f(shuō)，上傳者對于艷照的認知能力還是有的，但是往往因為心存僥幸，才一失足成千古恨。因此，對于這些可能涉法的圖片、文字，無(wú)論抱著(zhù)好奇、調侃或者是惡作劇乃至犯罪的心態(tài)，都應當考慮清楚事情的后果。
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